В отношениях с портфельными компаниями (ПК) от имени всех участников инвестиционного товарищества (ИТ) выступает управляющий товарищ (УТ). Соответственно, всеми правами, предусмотренными корпоративным договором (КД), заключенным в отношении ПК, для фонда, пользуется УТ.

Если на момент прекращения ДИТ в его активы входят акции (доли) ПК, то они подлежат распределению между бывшими товарищами ИТ. Они не могут быть проданы после прекращения ДИТ, т.к. они представляют собой общую долевую собственность товарищей, которой УТ не вправе распоряжаться единолично (а ИК или иного органа ИТ, который мог бы одобрить их продажу, уже нет – поскольку эти органы действовали на основании договора, прекратившего свое действие).

В момент распределения акций (долей) происходит формальная регистрация прав каждого товарища на часть этих активов, но важно понимать, что они уже ему принадлежали и ранее. Но что происходит с корпоративными правами фонда в отношении соответствующей ПК? Теперь вместо УТ ее акционерами (участниками) являются несколько лиц. Как между ними разделить корпоративные права, предусмотренные КД для фонда? И переходят ли они вообще к товарищам после передачи им акций (долей) ПК?

На эти вопросы, к сожалению, нет однозначного четкого ответа. Часть юристов считает, что КД создает права и обязанности только для его сторон. Поэтому сама по себе передача УТ акций (долей) товарищам фонда не подразумевает автоматическую передачу им прав и обязательств по КД. Иными словами, бывшие товарищи не становятся сторонами КД, не «наследуют» в долях права и обязательства, которые были предусмотрены для фонда в целом. Если придерживаться этой точки зрения, то после распределения акций (долей) необходимо заключить новый КД в отношении каждой ПК. Условия нового договора для бывших товарищей ИТ, несомненно, будут иными, чем условия фонда, хотя бы потому, что фонд как единое образование владел долей в капитале компании несравнимо большей, чем каждый отдельный товарищ. Кроме того, первоначальный КД заключался в момент предоставления инвестиции, и у фонда в тот момент была сильная переговорная позиция, которой уже не будет у товарищей, получивших акции (доли) ПК после прекращения ДИТ.

Другая точка зрения на «наследование» корпоративных прав: поскольку УТ заключал КД, действуя от имени и в интересах всех товарищей фонда, они всегда были сторонами КД, но в лице общего «представителя». Соответственно, все права и обязательства фонда являются их общими правами и обязательствами. Но как поделить такие права и обязательства между товарищами? В частности, право блокирующего голоса или право вето? Оно есть у каждого из товарищей или только у кого-то одного? Если только у одного, то как определить такого товарища с правом вето? Такие же вопросы возникают в отношении права назначить определенное количество членов совета директоров, права требовать от других акционеров (участников) совместной продажи акций (долей), права на неразмытие доли и некоторых других прав.

Чтобы снять указанные вопросы, можно предусмотреть в КД, что после прекращения ДИТ и распределения акций (долей) ПК бывшим товарищам фонда, они должны и дальше действовать в отношениях с ПК только совместно. Это было бы очень удобно самой ПК и другим сторонам КД. Но это очень неудобно для бывших товарищей: им всегда придется договариваться между собой по всем вопросам управления ПК, которые раньше решал УТ. Другими словами, им придется снова заключить между собой договор о том, как они будут согласовывать свои действия и решения в отношении доставшихся им ПК. Скорее всего, это не работающий на практике вариант.

Альтернативный вариант: при заключении КД сразу включить в него положения о том, как будут распределены права и обязательства фонда при прекращении ДИТ и распределении акций (долей) ПК между его участниками. Однако и этот вариант не идеален. Во-первых, за время нахождения ПК в портфеле фонда сами товарищи и их доли могут поменяться, и в этом случае придется менять и КД (по-другому распределяя права и обязанности акционеров (участников) ПК). Во-вторых, в КД придется раскрыть состав товарищей ИТ, который в большинстве случаев является строго конфиденциальным. Можно попробовать идентифицировать их описательно, например, «участник ДИТ, у которого доля в общем имуществе товарищей на дату его прекращения составит 20% или более». Однако с такой идентификацией своих будущих партнеров по бизнесу другие стороны КД будут, скорее всего, не согласны.

В любом случае необходимо заранее договариваться с другими акционерами (участниками) ПК, как согласованные с ними корпоративные права и обязательства фонда будут распределены между товарищами в случае распределения акций (долей) ПК им. И договариваться об этом лучше заранее, в идеале – в момент предоставления инвестиций, когда у фонда сильная переговорная позиция.