Начнем с того, что поскольку инвестиционное товарищество не является юридическим лицом, у него нет уставного или складочного капитала, и, следовательно, нет никакой «доли в инвестиционном товариществе». Но это если занудно придираться к терминам. Есть «доля в общем имуществе товарищей инвестиционного товарищества», и в договорах инвестиционного товарищества («ДИТ») это длинное выражение обычно заменяют коротким термином «Доля» и предусматривают, что отчуждение Доли осуществляется с одновременной передачей соответствующих ей прав и обязанностей по ДИТ, и наоборот – передача прав и обязанностей по ДИТ возможна только с одновременным отчуждением соответствующей им Доли.

Давайте подробнее разберемся, что стоит за этим правилом.

Участники договора инвестиционного товариществa, подписывая ДИТ, принимают на себя ряд обязательств (прежде всего – обязательство вносить вклады в общее имущество товарищей, за счет которых и осуществляются инвестиции и расходы фонда, обязательство выплачивать управляющему товарищу вознаграждение за управление и т.п.) и получают ряд прав (участвовать в некоторой степени в управлении фондом (в решении стратегических вопросов, в принятии решений об осуществлении инвестиционных сделок), получать от управляющего товарища подробные и достоверные отчеты о деятельности фонда, но главное – право на долю в правесобственности на все активы фонда с целью получения дохода от владения и последующего распоряжения этими активами). Когда фонд (инвестиционное товарищество («ИТ»)) приобретает за счет вкладов товарищей активы, каждый товарищ приобретает определенную долю в таких активах. Все активы фонда находятся в общей долевой собственности товарищей (статья 7 Федерального закона «Об инвестиционном товариществе» («Закон об ИТ»)). Однако доли товарищей в этой долевой собственности фиксируются только в реестре участников ДИТ, который ведет управляющий товарищ («УТ») (пункт 3.1 статьи 4 Закона об ИТ). Ни в каких государственных реестрах или реестрах акционеров портфельных компаний доли участников ДИТ, которые являются долевыми со-собственниками соответствующего актива, в течение срока действия ДИТ не отражаются. То есть никакого другого подтверждения тому, что товарищ является долевым со-собственником всех активов фонда, кроме реестра, который ведет УТ, не существует.

Соответственно, когда один из товарищей намеревается продать свою долю в активах фонда, он продает что-то, можно сказать,«эфемерное»: а) запись в реестре участников ДИТ (который ведется управляющим товарищем), и б) свои права и обязательства по ДИТ, которые также подразумевают его участие в праве собственности на все текущие и будущие активы фонда.

Поскольку «овеществленного», какого-то материального объекта продажи в данном случае нет, оформляется такая «продажа» договором передачи прав и обязательств по ДИТ (Закон об ИТ использует термин «обязанности» вместо «обязательств», далее и мы будем использовать терминологию Закона об ИТ).

Закон об ИТ содержит отдельную статью про передачу прав и обязанностей по договору – это статья 15. Указанная статья устанавливает, что при полной передаче прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества иному лицу к нему переходят все права и обязанности, принадлежавшие участнику договора инвестиционного товарищества, который передал свои права и обязанности.

Важно подчеркнуть, что при передаче прав и обязанностей по ДИТ происходит передача как неисполненных на момент передачи обязательств товарища (в первую очередь - обязательств по внесению в будущем вкладов в пределах неисполненных инвестиционных обязательств товарища, осуществляющего передачу прав и обязательств по ДИТ), так и «результат исполненных инвестиционных обязательств», а именно – доля в праве собственности на текущие активы фонда, которая сформировалась именно благодаря исполненным передающим свои права и обязательства товарищем своих инвестиционных обязательств по ДИТ.

В силу этого цена договора передачи прав и обязанностей по ДИТ, как правило, равна соответствующей доле в рыночной стоимости активов фонда. Хотя иногда ее определяют как сумму всех вкладов, внесенных товарищем, передающим свои права и обязательства по ДИТ, на дату такой передачи (то есть как «себестоимость» соответствующей доли в общем имуществе товарищей, при этом важно отметить, что, как правило, в составе таких вкладов есть и вклады, направлявшиеся на покрытие расходов фонда и выплату вознаграждения управляющему товарищу, не только вклады, направлявшиеся непосредственно на приобретение активов фонда).

Статья 15 Закона об ИТ не предусматривает, какие условия договора передачи прав и обязанностей по ДИТ являются существенными, то есть обязательными для включения в такой договор.

Мы считаем, что в таком договоре необходимо, как минимум, отразить:

◾️размер исполненных инвестиционных обязательств товарища, передающего своего права и обязательства по ДИТ, а также размер инвестиционных обязательств, остающихся на дату договора неисполненными;

◾️совокупный размер инвестиционных обязательств всех товарищей;

◾️размер доли товарища, передающего свои права и обязательства по ДИТ, в общем имуществе товарищей;

◾️состав общего имущества товарищей на дату заключения договора (поскольку, по сути, по договору передается доля в праве собственности или в правах требования, составляющих соответствующее имущество, состав такого имущества имеет существенное значение для приобретателя Доли);

◾️существенные условия ДИТ или факт того, что копия ДИТ была предоставлена приобретателю Доли, и подтверждение того, что приобретатель Доли согласен стать участником ДИТ на его условиях;

◾️цену Доли (цену договора передачи прав и обязанностей по ДИТ) и порядок ее оплаты.

Стороны договора могут предусмотреть в нем и иные условия.

Важно отметить, что ДИТ может и не предусматривать возможность продать Долю (передать свои права и обязательства по ДИТ) третьему лицу, и тогда такая передача будет, по сути, запрещена. Или передача прав и обязательств по ДИТ может быть обусловлена согласием всех или некоторых других товарищей ИТ (например, согласием управляющего товарища), или их преимущественным правом приобретения отчуждаемой Доли.

Отдельного внимания заслуживает вопрос частичной передачи товарищем своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества. По этому поводу сделаем отдельный материал.