Вопрос: необходимо ли соблюдать преимущественное право других участников ООО при распределении доли в ООО между товарищами инвестиционного товарищества (ИТ) после окончания срока действия ДИТ?

Ответ: нет, поскольку такое распределение не является отчуждением доли третьему лицу по смыслу Закона об ООО, а представляет собой формальную фиксацию долей в праве «общей долевой собственности» на соответствующую долю в ООО, уже существовавшем до прекращения ДИТ.

Обоснование: согласно п. 4 ст. 21 Закона об ООО участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли по цене предложения третьему лицу или заранее установленной уставом цене пропорционально размерам своих долей.

Конструкция, при которой у участника возникает преимущественное право покупки доли предполагает наличие следующих признаков:

• наличие продавца доли (участник ООО, намеренный произвести отчуждение доли) и покупателя (третье лицо или иной участник ООО);
• наличие встречного предоставления за долю (денежные средства или иное имущество) и указание его размера или способа его определения (например, необходимость провести оценку рыночной стоимости);
• право участника приобрести долю за такое же встречное предоставление, которое было предложено третьим лицом, или за цену, которая заранее установлена уставом ООО.

В рассматриваемом случае распределение доли между товарищами ИТ не отвечает критериям, установленным Законом об ООО, ввиду следующего:

• нет встречного предоставления за долю при ее распределении (на момент распределения доли между товарищами такое распределение происходит фактически безвозмездно, встречное предоставление за долю было предоставлено товарищами в момент ее приобретения товариществом путем выполнения товарищами своих обязательств по внесению вкладов в общее имущество товарищей ИТ);
• распределение долей происходит среди участников объединения, которое на момент такого распределения является участником общества, не происходит передачи доли третьему лицу или иному участнику ООО;
• распределение доли происходит во исполнение правил, установленных ДИТ и Законом об инвестиционном товариществе, а не по воле участника ООО.

Помимо этого, по условиям ДИТ и в соответствии с Законом об инвестиционном товариществе, когда доля в ООО приобретается товариществом, она регистрируется на имя управляющего товарища, действующего от имени всех товарищей. Это означает, что:

• каждый товарищ имеет право на часть этой доли в ООО пропорционально размеру своего участия в ДИТ с момента внесения в ЕГРЮЛ записи об управляющем товарище как об участнике ООО;
• управляющий товарищ выступает лишь титульным владельцем доли, фактическими владельцами доли являются все товарищи ДИТ;когда при прекращении ДИТ управляющий товарищ распределяет эту долю в ООО между участниками ДИТ, то происходит лишь формальная процедура фиксирования в реестре участников ООО (и в ЕГРЮЛ) размеров долей, принадлежащих (и принадлежавших и до этого) каждому из участников ДИТ, новое право владения долей не возникает.

В некоторой степени распределение доли в ООО между участниками ДИТ похоже на передачу акций от номинального держателя их собственникам.

Исходя из вышесказанного, распределение доли в ООО между лицами, участвовавшими в ДИТ, при его прекращении не является отчуждением доли в пользу третьих лиц или других участников Общества по смыслу Закона об ООО.

Следовательно, распределение доли в ООО между лицами, участвовавшими в ДИТ, при его прекращении не попадает под понятие отчуждения, требующего применения преимущественного права покупки. При таком распределении происходит только смена титульного владельца, а не сделка по отчуждению доли.